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瀏覽器擅自鏈接奧運賽事內(nèi)容，提供主播“陪伴式”直播節(jié)目構成不正當競爭

——央視國際網(wǎng)絡有限公司與盛力世家（上海）體育文化發(fā)展有限公司等不正當競爭糾紛案

編輯：劉瑀婷

裁判摘要

上訴人新傳在線公司、盛力世家公司在涉案網(wǎng)站設置“奧運（Rio2016）”專題欄目，對奧運賽事節(jié)目的鏈接進行排列、整理，涉案直播瀏覽器全程、實時利用央視國際公司網(wǎng)站的奧運賽事節(jié)目增加主播直播內(nèi)容、與觀眾互動，并借機牟利的行為違反誠實信用原則和商業(yè)道德，實際損害了央視國際公司的利益，擾亂了公平競爭的市場秩序，具有不正當性。

案情簡介

原告主張二被告共同實施了以下不正當競爭行為：

一、二被告將“正在全程視頻直播奧運會”及“正在視頻直播里約奧運會”作為百度推廣的關鍵詞進行宣傳，使得用戶點擊該搜索結果可直接進入二被告運營的網(wǎng)站http://zhibo.tv（以下簡稱涉案網(wǎng)站），下載安裝直播瀏覽器（以下簡稱涉案瀏覽器）后即可在該瀏覽器內(nèi)直接觀看原告正在網(wǎng)站http://cctv.com直播的里約奧運會內(nèi)容。另，二被告還在涉案網(wǎng)站上將“正在直播2016里約奧運會”作為宣傳語。

上述行為會使用戶誤以為正在進行里約奧運會直播的是二被告，其有權直播，但實際上進行直播的是原告，二被告僅是在涉案網(wǎng)站的直播瀏覽器中以加框鏈接的方式呈現(xiàn)了原告網(wǎng)站http://cctv.com上的里約奧運會直播內(nèi)容，上述行為構成《反不正當競爭法》中的虛假宣傳行為。

二、二被告利用原告的獨家奧運會節(jié)目資源為其運營的涉案網(wǎng)站及瀏覽器吸引用戶，不當利用原告網(wǎng)站的競爭優(yōu)勢吸引、擴大、穩(wěn)固用戶群體，增加其主播的獲利機會，以此獲取不當商業(yè)利益，違反了《反不正當競爭法》中的誠實信用原則，具體表現(xiàn)在：（1）二被告在涉案網(wǎng)站上宣稱“主播正在使用直播瀏覽器直播里約奧運會開幕式/閉幕式/奧運賽事，馬上下載直播瀏覽器，與主播一起觀賽”，吸引用戶下載涉案瀏覽器。（2）二被告在涉案網(wǎng)站上設置“奧運會單項主播招募”欄目，宣稱“直播tv重金懸賞草根體育賽事主播”，并鼓勵用戶充值打賞支持主播解說里約奧運會、參與“解救”主播活動，從而實現(xiàn)與主播的分成盈利。（3）二被告在其運營的涉案瀏覽器內(nèi)設置“奧運Rio2016”專題，引導用戶進入其為里約奧運會設置的專門直播間后，涉案瀏覽器以加框鏈接嵌套的方式呈現(xiàn)了原告全程直播里約奧運會節(jié)目內(nèi)容的網(wǎng)頁，并通過主播多路、實時解說，插入彈幕，實現(xiàn)用戶與主播在同一屏幕觀賽和互動，并通過用戶送的禮物分成盈利；在沒有主播在線時，用戶仍可進入公共直播間觀看原告直播的里約奧運會節(jié)目內(nèi)容，并自行評論互動。

法院評析

一審法院

關于原告主張二被告利用其獨家奧運會節(jié)目資源為涉案網(wǎng)站及瀏覽器吸引用戶，獲取不當商業(yè)利益，違反了誠實信用原則。

1993年《反不正當競爭法》第二條規(guī)定：經(jīng)營者在市場交易中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德。違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為屬于不正當競爭。

該條規(guī)定是判定競爭行為是否正當?shù)幕驹瓌t，適用該原則性條款認定構成不正當競爭應當同時具備以下條件：一是法律對該種競爭行為未作出特別規(guī)定，二是其他經(jīng)營者的合法權益確因該競爭行為而受到了實際損害，三是該種競爭行為因確屬違反誠實信用原則和公認的商業(yè)道德而具有不正當性或可責性。

本案被訴行為不屬于1993年《反不正當競爭法》具體列舉的市場競爭行為，故應適用原則性條款對該行為是否構成不正當競爭進行判斷，判斷的關鍵在于原告是否因被訴行為而受到損害、被訴行為是否具有不正當性或可責性。

第一，關于原告是否因被訴行為而受到損害。

本案中，原告經(jīng)授權獲得了通過信息網(wǎng)絡獨家向公眾直播里約奧運會賽事節(jié)目的權利，通過行使該項權利，可以為其創(chuàng)造商業(yè)機會、獲得商業(yè)利益，并提升自身知名度。此種獲取的在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的競爭優(yōu)勢及市場利益，屬于應受反不正當競爭法保護的合法權益，他人不得以不正當?shù)姆绞郊右郧趾Α?/p>

互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟被稱為“眼球經(jīng)濟”,吸引網(wǎng)絡用戶到自己的網(wǎng)站、獲取流量是經(jīng)營者開展經(jīng)營活動的基礎，培養(yǎng)用戶粘性是獲得競爭優(yōu)勢的關鍵?；ヂ?lián)網(wǎng)競爭，本質(zhì)上是對網(wǎng)絡用戶的爭奪，不正當競爭造成的損害不僅包括因爭奪用戶的交易機會所必然給競爭對手造成的直接經(jīng)濟損失，也包括通過破壞競爭對手的用戶粘性，為自己爭取更多的交易機會，從而給競爭對手造成的預期利益的損害。

本案中，二被告通過發(fā)布“正在視頻直播里約奧運會”等宣傳用語進行網(wǎng)絡推廣，將欲觀看奧運賽事視頻直播的網(wǎng)絡用戶吸引至自己的網(wǎng)站，這一行為勢必將首先分流欲直接進入原告網(wǎng)站觀看奧運賽事視頻直播的用戶，導致原告通過網(wǎng)站推廣其包括新聞、頻道、廣告在內(nèi)等內(nèi)容的目的無法實現(xiàn)，造成原告相應商業(yè)機會的喪失。

此后，欲在二被告經(jīng)營的涉案網(wǎng)站上觀看奧運賽事視頻直播，用戶須下載涉案瀏覽器，這一行為將會使得該瀏覽器的用戶量相應增加。而在打開瀏覽器主頁進入涉案網(wǎng)站的“正在直播”頁面后，除奧運賽事視頻直播外，還存在其他體育賽事的視頻直播，此時，雖有用戶可能選擇繼續(xù)觀看奧運賽事直播，但不排除會有部分用戶轉而觀看其他體育賽事直播，該種情形將會造成本屬于原告網(wǎng)站的用戶流量的流失。此外，即便用戶選擇奧運賽事視頻直播，最終仍系在原告網(wǎng)站http://tv.cctv.com/live/cctv……實現(xiàn)觀看，但在原告網(wǎng)站內(nèi)容的基礎上增加主播、用戶互動聊天功能，將會使一定數(shù)量的具有觀看互動需求的用戶放棄直接進入原告網(wǎng)站，轉而選擇進入二被告的涉案網(wǎng)站下載具有附加功能的瀏覽器后進行觀看，長此以往，涉案網(wǎng)站及瀏覽器將獲得更多、更穩(wěn)定網(wǎng)絡用戶的“注意力”，其在用戶選擇視頻直播入口方面的優(yōu)先性將不斷提高，而原告網(wǎng)站作為視頻直播入口被選擇的競爭力將不斷降低，其用戶粘性將遭到實質(zhì)性破壞，從而對其網(wǎng)站的預期利益和市場份額造成損害。綜上，被訴行為影響了原告網(wǎng)站的經(jīng)營利益，對原告構成實際損害。

第二，關于被訴行為是否具有不正當性或可責性。

基于商業(yè)機會的開放性和不確定性，原告的合法權益因被訴行為遭受損害不代表被訴行為必然構成不正當競爭。只有當被訴行為違反誠實信用原則和公認的商業(yè)道德，通過不正當手段攫取他人合理預期的商業(yè)利益時，才為反不正當競爭法所禁止。誠實信用原則作為民法的基本原則，要求人們在從事民事活動時，講究信用，恪守諾言，誠實不欺，用善意的方式取得權利和履行義務，在不損害他人利益和社會公共利益的前提下追求自身的利益。

在反不正當競爭法意義上，誠實信用原則更多的是以公認的商業(yè)道德的形式體現(xiàn)出來的，要判斷某一競爭行為是否違反該原則，需要在特定商業(yè)領域內(nèi)結合該行為的實施方式、后果、目的等因素綜合考量。

體育賽事直播平臺是近年來隨著互聯(lián)網(wǎng)快速發(fā)展起來的從事體育賽事視頻直播的新興商業(yè)經(jīng)營模式。體育賽事節(jié)目的制作、播出通常需要投入大量的人力、物力和財力，通過網(wǎng)絡對體育賽事節(jié)目進行直播，需獲得節(jié)目制作方的授權許可，并支付相應對價，符合誰投入誰收益的一般商業(yè)規(guī)則，亦是對節(jié)目制作方正當權益的保護規(guī)則，符合市場競爭中遵循的誠實信用原則。因此，未經(jīng)許可，不得擅自通過網(wǎng)絡直播體育賽事節(jié)目，這是該行業(yè)長期以來形成的慣常做法。

根據(jù)已查明事實，原告經(jīng)已獲得授權的中央電視臺的許可，有權在其網(wǎng)站獨家直播里約奧運會賽事節(jié)目。二被告無證據(jù)證明其獲得了直播該賽事節(jié)目的權利，雖然在其網(wǎng)站下載涉案瀏覽器后最終可實現(xiàn)在原告網(wǎng)站觀看奧運賽事節(jié)目直播，原告未舉證證明其對網(wǎng)站設置了禁鏈措施，但這并不等于二被告可以任意對該網(wǎng)站直播的奧運賽事節(jié)目內(nèi)容進行商業(yè)性使用。否則，若不加以合理規(guī)制，任何商業(yè)主體均可以無成本地攫取其他網(wǎng)站的經(jīng)營成果，達到排擠競爭對手的目的。

本案中，一方面，原告雖未對二被告全部奧運賽事節(jié)目的網(wǎng)絡直播進行公證，但根據(jù)侵權公證內(nèi)容，從里約奧運會舉行開幕式、具體賽事項目到閉幕式期間，涉案瀏覽器主頁（涉案網(wǎng)站）中都存在大量指向原告網(wǎng)站奧運賽事節(jié)目直播的鏈接，結合二被告“正在全程視頻直播奧運會”的宣傳語、涉案網(wǎng)站標注的“來這里約RIO2016”及設置的“奧運（Rio2016）”專題欄目，應認定涉案瀏覽器主頁（涉案網(wǎng)站）提供了指向原告網(wǎng)站里約奧運會賽事節(jié)目直播的全部鏈接。

另一方面，安裝運行涉案瀏覽器后，可實現(xiàn)在原告網(wǎng)站觀看奧運賽事節(jié)目的同時，會出現(xiàn)主播、用戶互動的浮框。對此，二被告主張涉案瀏覽器在對被鏈頁面跳轉的同時，以插件方式向用戶提供該互動功能是對普通瀏覽器常規(guī)功能的豐富和創(chuàng)新。誠然，法律并不阻礙技術或商業(yè)模式的創(chuàng)新與發(fā)展，但任何具有創(chuàng)新性的競爭行為均應充分尊重競爭對手在技術研發(fā)或信息獲取、使用過程中的付出，不得不合理地借用他人的競爭優(yōu)勢為自己謀取交易機會，對他人的正當經(jīng)營模式產(chǎn)生不當干擾。

作為用戶登錄網(wǎng)站、瀏覽網(wǎng)頁的工具軟件, 瀏覽器的基本功能在于真實全面地將相關網(wǎng)站內(nèi)容展現(xiàn)給用戶,除非有特殊的合法理由,否則不應增加、刪減或改變被訪問網(wǎng)站向用戶提供的服務內(nèi)容。

本案中，當用戶安裝運行涉案瀏覽器后，雖然最終觀看奧運賽事節(jié)目直播仍系在原告網(wǎng)站實現(xiàn)，但觀看頁面會被強行插入不受原告網(wǎng)站控制的主播、用戶互動浮框，該浮框位于頁面右側的顯著位置，且播放畫面上方還顯示有網(wǎng)友發(fā)送的彈幕內(nèi)容，該種對原告網(wǎng)站進行干擾的行為使得原告無法按照自己的意愿在網(wǎng)站上展示直播內(nèi)容，妨礙了其正常經(jīng)營。而該互動功能的增加，看似豐富了用戶的觀看體驗，但未注明來源可能導致用戶對提供服務的主體產(chǎn)生混淆，且如前所述，長此以往，原告網(wǎng)站作為視頻直播入口被選擇的競爭力不斷降低，勢必導致其網(wǎng)站的利益受損，最終使得用戶也難以獲得長期持續(xù)的利益。

另，根據(jù)已查明事實，原告及相關媒體曾多次發(fā)布里約奧運會電視節(jié)目的版權聲明，要求任何人不得未經(jīng)許可在中國大陸地區(qū)利用包括互聯(lián)網(wǎng)在內(nèi)的新媒體對該賽事節(jié)目進行傳播。作為專業(yè)的體育賽事直播平臺，二被告對此應當知曉，卻仍實施上述行為，借此擴大涉案網(wǎng)站的影響力、推介涉案瀏覽器，并與主播進行分成獲利，此種拿他人市場成果直接為己所用，從而獲取商業(yè)利益與競爭優(yōu)勢的行為，具有明顯的“搭便車”及“不勞而獲”的目的。

綜上，二被告在涉案網(wǎng)站設置“奧運（Rio2016）”專題欄目，對賽事節(jié)目的鏈接進行排列、整理，全程、實時利用原告網(wǎng)站的奧運賽事節(jié)目直播內(nèi)容，并借機牟利的行為顯然已經(jīng)超出了必要的限度，不僅構成了對原告提供該項服務的實質(zhì)性替代，損害了原告的利益，而且破壞了網(wǎng)絡直播體育賽事節(jié)目需獲得授權許可這一行業(yè)慣例，擾亂了公平競爭的市場秩序，不利于用戶的長遠利益，該行為已違反誠實信用原則，屬于《反不正當競爭法》第二條規(guī)定的不正當競爭行為。

二審法院

1993年《反不正當競爭法》第二條規(guī)定，經(jīng)營者在市場交易中，應當遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認的商業(yè)道德。違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為屬于不正當競爭。

總體而言，適用反不正當競爭法第二條第一款和第二款認定構成不正當競爭應當同時具備以下條件：一是法律對該種競爭行為未作出特別規(guī)定；二是其他經(jīng)營者的合法權益確因該競爭行為而受到了實際損害；三是該種競爭行為因確屬違反誠實信用原則和公認的商業(yè)道德而具有不正當性或者說可責性，這也是問題的關鍵和判斷的重點。

以下從上述三項條件分別進行評述。

第一，關于法律是否對涉案被訴不正當競爭行為作出特別規(guī)定。

本案中，被上訴人央視國際公司主張上訴人新傳在線公司、盛力世家公司利用央視國際公司獨家奧運賽事節(jié)目資源為其運營的涉案網(wǎng)站及涉案直播瀏覽器吸引用戶，在涉案網(wǎng)站設置“奧運（Rio2016）”專題，對奧運賽事節(jié)目的鏈接進行排列、整理等，不當利用央視國際公司網(wǎng)站的競爭優(yōu)勢，吸引、擴大、穩(wěn)固其用戶群體，獲取不正當商業(yè)利益，違反了1993年《反不正當競爭法》第二條的規(guī)定，構成不正當競爭。鑒于上述被訴不正當競爭行為不屬于1993年《反不正當競爭法》第二章所列舉的相關具體不正當競爭行為，故本案應適用1993年《反不正當競爭法》第二條的規(guī)定。

第二，關于其他經(jīng)營者的合法權益是否因涉案被訴不正當競爭行為受到實際損害。

體育賽事節(jié)目的制作從取得比賽舉辦方授權到節(jié)目的制作、播出，通常需要投入大量的人力、物力和財力。利用體育賽事節(jié)目進行直播或轉播，需獲得節(jié)目制作方的授權許可，并支付相應對價，是對體育賽事節(jié)目制作方的正當權益的保護，亦是市場競爭中公認的商業(yè)道德。本案中，央視國際公司經(jīng)授權獲得了通過信息網(wǎng)絡獨家向公眾直播里約奧運會賽事節(jié)目的權利，其通過行使該項權利獲取的在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的競爭優(yōu)勢及市場利益，屬于受反不正當競爭法保護的合法權益。

我國反不正當競爭法的立法目的是鼓勵和保護公平競爭，維護正常的市場競爭秩序，其所保護的不僅包括經(jīng)營者之間的競爭利益，也包括消費者利益和社會公共利益。本案中，上訴人新傳在線公司、盛力世家公司使用被上訴人央視國際公司的奧運賽事節(jié)目資源，在涉案網(wǎng)站設置“奧運（Rio2016）”專題欄目，對奧運賽事節(jié)目的鏈接進行排列、整理，并在涉案直播瀏覽器主頁提供了指向央視國際公司網(wǎng)站里約奧運會賽事節(jié)目直播的鏈接。涉案直播瀏覽器在通過央視國際公司網(wǎng)站觀看奧運賽事節(jié)目的同時，默認插入二上訴人招募的主播解說奧運賽事直播并與用戶互動的浮框。上述涉案行為實際損害了央視國際公司的合法權益，主要理由如下：

1、上述涉案行為不當干擾央視國際公司奧運賽事節(jié)目的正常播放。

根據(jù)本案在案證據(jù)，上訴人新傳在線公司、盛力世家公司通過在涉案網(wǎng)站中發(fā)布“正在視頻直播里約奧運會”等宣傳用語進行網(wǎng)絡推廣，將想要觀看奧運賽事視頻直播的網(wǎng)絡用戶吸引至涉案網(wǎng)站及涉案直播瀏覽器，使用戶在涉案直播瀏覽器中觀看央視網(wǎng)奧運賽事節(jié)目的基礎上被默認增加不受央視國際公司控制的主播、用戶互動浮框。雖然二上訴人主張該主播互動浮框可由用戶移動、縮小或關閉，但用戶通過涉案直播瀏覽器觀看央視網(wǎng)的奧運賽事節(jié)目時，會被默認插入主播直播解說的內(nèi)容，而涉案直播瀏覽器經(jīng)營者自行招募的主播所解說內(nèi)容并不受央視國際公司的控制。故實質(zhì)上是在央視國際公司奧運賽事節(jié)目頁面中插入了不受央視國際公司控制的主播直播模塊，在某種程度上不當干擾了央視國際公司奧運賽事節(jié)目的正常播放，損害了央視國際公司的合法權益。

2、上述涉案行為損害央視國際公司授權許可他人播放節(jié)目的交易機會和可得利益。

根據(jù)本案查明的事實，涉案直播瀏覽器系通過央視網(wǎng)原網(wǎng)址播放奧運賽事節(jié)目，完整呈現(xiàn)央視網(wǎng)奧運賽事節(jié)目的所有內(nèi)容，未造成央視國際公司流量利益的損失。涉案被訴不正當競爭行為雖然從短期來看并未直接減損央視國際公司的流量利益，但若允許此種以“直播瀏覽器”的形式免費利用奧運賽事節(jié)目資源并招募主播進行解說的經(jīng)營模式存在，則其他網(wǎng)絡視頻平臺均可以通過該種直播瀏覽器的形式免費利用央視國際公司的獨家奧運賽事節(jié)目直播資源，為自己的網(wǎng)站吸引用戶，增加流量。長此以往，將導致沒有視頻平臺愿意付費播放央視國際公司的奧運賽事節(jié)目或其他賽事節(jié)目，這無疑會損害央視國際公司通過授權其他網(wǎng)絡視頻平臺播放奧運賽事節(jié)目而獲得的經(jīng)濟利益。

3、上述涉案行為可能破壞體育賽事轉播行業(yè)生態(tài)，貶損消費者的長遠利益。

如前述分析，二上訴人的涉案被訴不正當競爭行為如不予以規(guī)制，不僅可能會造成后續(xù)沒有視頻平臺愿意付費取得播放央視國際公司奧運賽事節(jié)目的授權，而且會導致體育賽事節(jié)目制作方的可得收益大幅減少，進而導致體育賽事節(jié)目制作方?jīng)]有動力花費高額的資金從體育比賽舉辦者處獲取體育賽事轉播權。這無疑破壞了整個體育賽事轉播的商業(yè)交易秩序和行業(yè)生態(tài)，不僅損害了體育賽事節(jié)目制作方的經(jīng)濟利益，從長遠看也會貶損體育賽事節(jié)目觀眾的利益，不利于體育賽事轉播行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。

第三，關于涉案被訴不正當競爭行為是否違反誠實信用原則和商業(yè)道德，是否具有不正當性。

反不正當競爭法作為規(guī)制市場競爭行為的法律，注重鼓勵商業(yè)創(chuàng)新與維護市場的公平、自由競爭，應給予創(chuàng)新的商業(yè)模式或經(jīng)營方式發(fā)展的空間。但與此同時，法律亦應為創(chuàng)新的商業(yè)模式或經(jīng)營方式的發(fā)展提供規(guī)范和指引。互聯(lián)網(wǎng)中創(chuàng)新的競爭行為應以公平為原則，不得違反誠實信用原則和商業(yè)道德，不得不合理地借用他人的競爭優(yōu)勢為自己增加交易機會，對他人的正當經(jīng)營模式產(chǎn)生不當干擾。

本案中，上訴人新傳在線公司、盛力世家公司使用被上訴人央視國際公司的奧運會節(jié)目資源，在涉案網(wǎng)站設置“奧運（Rio2016）”專題欄目，對奧運賽事節(jié)目的鏈接進行排列、整理，并在涉案直播瀏覽器播放央視網(wǎng)奧運賽事節(jié)目的頁面默認插入主播直播并與用戶互動的浮框。鑒于瀏覽器的基本功能在于真實全面地將相關網(wǎng)站內(nèi)容展現(xiàn)給用戶,不應隨意增加、刪減或改變被訪問網(wǎng)站向用戶提供的內(nèi)容。而涉案直播瀏覽器在觀看奧運賽事直播的頁面中默認插入了主播、用戶互動浮框，雖然二上訴人辯稱用戶可自由選擇縮小、放大、移動、關閉該浮框，但是浮框中的主播直播內(nèi)容不受央視國際公司網(wǎng)站的控制，不符合瀏覽器的運營規(guī)則。

而且，二上訴人作為專業(yè)的體育賽事直播平臺，應當知曉體育賽事節(jié)目進行直播或轉播需獲得節(jié)目制作方的授權許可并支付相應對價這一行業(yè)通行做法，不應未經(jīng)許可使用他人獨家獲取的奧運賽事節(jié)目資源，但其仍實施涉案被訴不正當競爭行為，借此擴大涉案網(wǎng)站及涉案直播瀏覽器的影響力，獲取不當?shù)纳虡I(yè)利益與競爭優(yōu)勢，該行為具有明顯的“搭便車”的目的，具有不正當性。

因此，二上訴人的涉案被訴不正當競爭行為，看似是以直播瀏覽器的形式通過央視網(wǎng)播放奧運賽事節(jié)目，但其本質(zhì)為未經(jīng)授權未支付對價，不當利用央視國際公司獨家奧運賽事節(jié)目資源，為其運營的涉案網(wǎng)站和涉案直播瀏覽器吸引用戶，以此獲得商業(yè)利益，違反了誠實信用原則和商業(yè)道德，具有不正當性。

裁判結果

一審法院

被告新傳在線（北京）信息技術有限公司、盛力世家（上海）體育文化發(fā)展有限公司于本判決生效后十日內(nèi)共同賠償原告央視國際網(wǎng)絡有限公司經(jīng)濟損失4 964 234元以及合理支出35 766元。

二審法院

駁回上訴，維持原判。

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