原標(biāo)題：淺談知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件中的行為保全（一）

前言

行為保全，通常又被稱為臨時(shí)禁令，是指在起訴前或訴訟中，人民法院根據(jù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人或利害關(guān)系人的申請(qǐng)，責(zé)令當(dāng)事人作出一定行為或者禁止作出一定行為的措施。

行為保全措施由于對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人迅速制止侵權(quán)行為、及時(shí)獲得司法救濟(jì)發(fā)揮了重要作用，故越來越多的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人選擇在起訴之前或訴中申請(qǐng)行為保全。

然而，并不是所有的申請(qǐng)行為保全的請(qǐng)求均能得到法院支持。

那么，法院在裁決行為保全申請(qǐng)時(shí)所考慮的因素都有哪些呢？

實(shí)務(wù)中，人民法院在審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)類案件行為保全時(shí)一般會(huì)考慮如下因素：

申請(qǐng)人的請(qǐng)求是否具有事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)； 不采取保全措施是否會(huì)對(duì)申請(qǐng)人造成難以彌補(bǔ)的損害； 采取行為保全措施是否會(huì)導(dǎo)致當(dāng)事人間利益顯著失衡； 采取保全措施是否會(huì)損害社會(huì)公共利益； 申請(qǐng)人是否提供了足夠的擔(dān)保。

其中，關(guān)于第2點(diǎn)“不采取保全措施是否會(huì)對(duì)申請(qǐng)人造成難以彌補(bǔ)的損害”往往是此類案件中的一個(gè)必爭(zhēng)之點(diǎn)。

以下筆者將嘗試通過具體案例對(duì)“難以彌補(bǔ)的傷害”的認(rèn)定做一粗淺小結(jié)以供讀者參考。

申請(qǐng)人淘寶公司為“淘寶網(wǎng)”的經(jīng)營者。

被申請(qǐng)人載和公司為“幫5買”網(wǎng)站的經(jīng)營者，載信軟件為“幫5淘”軟件的開發(fā)者，“幫5買”網(wǎng)站提供“幫5淘”插件的下載。

用戶安裝該插件后，使用IE、百度等主流瀏覽器在“淘寶網(wǎng)”購物時(shí)，該插件會(huì)在“淘寶網(wǎng)”頁面嵌入“幫5買”網(wǎng)站的廣告欄和搜索欄，并在購物頁面的標(biāo)價(jià)附近嵌入“現(xiàn)金立減”等標(biāo)簽，點(diǎn)擊后則跳轉(zhuǎn)到“幫5買”網(wǎng)站完成交易。

淘寶公司以兩被申請(qǐng)人構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，不及時(shí)制止可能對(duì)其造成不可彌補(bǔ)的損失為由，于2015年10月23日向上海市浦東新區(qū)人民法院提出訴前行為保全申請(qǐng)，請(qǐng)求法院責(zé)令兩被申請(qǐng)人停止繼續(xù)以“幫5淘”網(wǎng)頁插件的形式對(duì)申請(qǐng)人實(shí)施不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

“淘寶網(wǎng)”與“幫5買”網(wǎng)站均為購物網(wǎng)站，具有直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。

載和公司的上述行為涉嫌不正當(dāng)?shù)乩谩疤詫毦W(wǎng)”的知名度和用戶基礎(chǔ)，有可能構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

“淘寶網(wǎng)”的交易量巨大，且“雙11”購物狂歡節(jié)即將到來，若不及時(shí)制止上述行為，可能對(duì)申請(qǐng)人的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)、市場(chǎng)份額造成難以彌補(bǔ)的損害。

予以支持。

申請(qǐng)人咪咕公司系2018世界杯的中國大陸地區(qū)新媒體及電信傳輸渠道指定官方合作伙伴，有權(quán)以直播、點(diǎn)播等方式傳播2018世界杯賽事相關(guān)節(jié)目。

咪咕公司發(fā)現(xiàn)，新湃公司未經(jīng)合法授權(quán)許可，在其經(jīng)營的抓飯直播平臺(tái)上直播以及錄播2018世界杯賽事。

鑒于抓飯直播平臺(tái)擁有大量的用戶，新湃公司通過抓飯直播平臺(tái)直播2018世界杯的行為，已嚴(yán)重?fù)p害咪咕公司的合法權(quán)益，若不及時(shí)制止，必然對(duì)咪咕公司的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)、市場(chǎng)份額等造成難以彌補(bǔ)的損失。

故申請(qǐng)人咪咕公司申請(qǐng)行為保全，要求新湃公司嚴(yán)格審查并刪除抓飯直播網(wǎng)站上直播2018世界杯賽事的行為。

新湃公司的行為違反了誠實(shí)信用原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，直接損害了業(yè)已形成的體育賽事節(jié)目授權(quán)許可的正常市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，亦破壞了咪咕公司依據(jù)授權(quán)所獲得的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，分流了咪咕公司的潛在用戶市場(chǎng)。

同時(shí)，2018世界杯賽事將持續(xù)到2018年7月15日，之后的直播賽事節(jié)目勢(shì)必會(huì)吸引更多的用戶觀看，為防止損害的進(jìn)一步擴(kuò)大，責(zé)令新湃公司立即停止實(shí)施被控侵權(quán)行為具有緊迫性和必要性。

予以支持。

申請(qǐng)人日本樫尾計(jì)算機(jī)是生產(chǎn)電子計(jì)算器等電子產(chǎn)品的知名企業(yè)。

申請(qǐng)人稱被申請(qǐng)人汕頭快靈通電子科技自2003年起在其生產(chǎn)的多種型號(hào)的個(gè)人手持計(jì)算器產(chǎn)品上私自印制申請(qǐng)人所持有的“S-V.P.A.M”商標(biāo)標(biāo)識(shí)，使其侵權(quán)產(chǎn)品與申請(qǐng)人生產(chǎn)的產(chǎn)品相混淆，從而擴(kuò)大了侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量及市場(chǎng)占有份額，同時(shí)使申請(qǐng)人品牌形象遭到損害，產(chǎn)品銷售額下降，給申請(qǐng)人造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失，如不及時(shí)制止，將會(huì)使申請(qǐng)人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損失。

故請(qǐng)求法院裁定被申請(qǐng)人立即停止生產(chǎn)、銷售侵犯申請(qǐng)人“S-V.P.A.M”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)產(chǎn)品的侵權(quán)行為等。

本案中，鑒于涉案被控侵權(quán)的個(gè)人手持計(jì)算器產(chǎn)品不存在銷售旺季及新產(chǎn)品市場(chǎng)搶占等因素，僅以被控侵權(quán)行為正在繼續(xù)進(jìn)行為由，不符合法律規(guī)定的如不及時(shí)制止，將會(huì)使申請(qǐng)人合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的法定要件。

有緊迫性和必要性。

不予支持。

由反面案例3可見，在常規(guī)的侵權(quán)行為中，只要侵權(quán)行為正在繼續(xù)進(jìn)行，則必然會(huì)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人造成不利影響，針對(duì)此類案件，無法論述制止侵權(quán)行為的緊迫性，則一般情況下法院是不會(huì)支持其行為保全請(qǐng)求的。

上述得到法院支持的案例1中，淘寶申請(qǐng)行為保全的時(shí)機(jī)恰逢“雙11”前夕，眾所周知，“雙11”期間，淘寶網(wǎng)的交易量巨大，甚至可到達(dá)平時(shí)交易量的幾十倍，若不及時(shí)制止侵權(quán)行為，將會(huì)造成淘寶的重大商機(jī)受損、市場(chǎng)分額大幅度受損。

上述得到法院支持的案例2中，咪咕申請(qǐng)行為保全的時(shí)間為2018年世界杯期間，針對(duì)世界杯這種有時(shí)效性的體育比賽類電視節(jié)目，觀眾往往只會(huì)在比賽期間觀看，世界杯比賽結(jié)束后，此類節(jié)目幾乎無人問津，所以，若不及時(shí)制止侵權(quán)行為，將會(huì)導(dǎo)致咪咕重大商機(jī)受損、失去競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，即使日后贏得訴訟，也難以挽回其損失。

綜上，知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在申請(qǐng)行為保全時(shí)，應(yīng)著重論述制止侵權(quán)行為的緊迫性，如恰逢新產(chǎn)品上市、產(chǎn)品有時(shí)效（月餅、粽子、蚊帳、電扇、取暖器等產(chǎn)品）等，同時(shí)強(qiáng)調(diào)若不立即采取保全措施，會(huì)造成權(quán)利人的重大商機(jī)受損、市場(chǎng)分額大幅度受損及影響被申請(qǐng)人的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)等因素。返回搜狐，查看更多

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